Статья 100. Увеличение уставного капитала акционерного общества

1. Акционерное общество в соответствии с законом об акционерных обществах вправе увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций.

(в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ)

2. Увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его полной оплаты.

(в ред. Федерального закона от 27.12.2009 N 352-ФЗ)

3. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом об акционерных обществах, акционерам и лицам, которым принадлежат ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, может быть предоставлено преимущественное право покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг.

(п. 3 в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ)

Комментарии к статье
1. Согласно п. 1 коммент. ст., а также п. 1 ст. 103 ГК принятие решения об увеличении уставного капитала акционерного общества относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. При этом по смыслу п. 4 ст. 103 ГК положения устава общества и Закона об акционерных обществах о компетенции органов управления должны соответствовать ГК. Однако в нарушение указанных норм Закон об акционерных обществах предусматривает, что право принятия решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций может быть предоставлено уставом общества совету директоров (см. абз. 2 п. 2 ст. 28, подп. 6 п. 1 ст. 48, подп. 5 п. 1 ст. 65 Закона). Хотя отмеченная коллизия должна разрешаться в пользу ГК, судебная практика признает приоритет Закона (см. п. 9 постановления ВАС N 19).

2. Увеличение номинальной стоимости акций общества производится посредством их конвертации в (обмена на) акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью (см. п. 5.1.1 постановления ФКЦБ от 18 июня 2003 г. N 03-30/пс "О Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" // РГ. 2003. N 181; 2004. N 16). Согласно п. 5 ст. 28 Закона об акционерных обществах увеличение уставного капитала рассматриваемым способом осуществляется только за счет имущества общества, т. е. взимание с акционеров дополнительной платы не допускается.

В соответствии с п. 1 ст. 39 Закона об акционерных обществах размещение (выпуск) обществом дополнительных акций может осуществляться посредством: 1) подписки, т.е отчуждения их за плату, и 2) конвертации в них ранее выпущенных обществом конвертируемых ценных бумаг. В случае же увеличения уставного капитала общества за счет его имущества общество обязано осуществить размещение дополнительных акций путем распределения их среди акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций (абз. 3 п. 5 ст. 28 Закона об акционерных обществах).

Если увеличение уставного капитала общества производится за счет его имущества, то независимо от способа такого увеличения прирост уставного капитала не должен превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества (абз. 4 п. 5 ст. 28 Закона об акционерных обществах).

3. Согласно п. 3 ст. 28 Закона об акционерных обществах дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества. В отличие от размещенных акций (т. е., уже выпущенных и приобретенных акционерами), объявленные акции - это не реально существующие ценные бумаги, а лишь предполагаемые к дополнительному размещению в будущем (см. ст. 37 Закона об акционерных обществах). Если объявленные акции не предусмотрены уставом общества либо предусмотрены в количестве, не достаточном для планируемой дополнительной эмиссии, то для ее проведения в устав необходимо внести соответствующие изменения. При этом решение о внесении изменений в устав и решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций могут быть приняты общим собранием акционеров одновременно.

4. Правила п. 2 коммент. ст. направлены на поддержание гарантийной функции уставного капитала. Так, в основе запрета на увеличение уставного капитала до его полной оплаты лежит предположение о том, что общество, участники которого не способны сформировать первоначальный уставный капитал, не обладает достаточной финансовой устойчивостью и не может гарантировать кредиторам более высокий минимальный размер своей имущественной ответственности. Кроме того, увеличение неоплаченного уставного капитала общества могло бы создать неверное представление о его платежеспособности у потенциальных контрагентов.

Не столь очевиден смысл запрета на увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков. В частности, неясно, что следует понимать под "покрытием убытков". По-видимому, речь идет о погашении долгов, т. е. об уменьшении пассивов общества. При таком толковании указанный запрет оправдан, поскольку в результате подобного "целевого" увеличения уставного капитала активы общества не увеличатся, а гарантии кредиторов общества не повысятся. В то же время непонятно, каким образом можно проконтролировать соблюдение рассматриваемого правила, ведь в решении об увеличении уставного капитала не обязательно указывать цель такого увеличения. При этом общество может покрыть свои убытки спустя какое-то время после увеличения уставного капитала, дабы замаскировать связь между этими двумя действиями. К сожалению, коммент. правило не получило никакого развития в Законе об акционерных обществах.

5. Пункт 3 коммент. ст. призван защитить интересы акционеров, желающих сохранить степень своего участия в делах общества и после увеличения уставного капитала путем выпуска дополнительных акций. Согласно п. 1 ст. 40 Закона об акционерных обществах акционеры имеют безусловное преимущественное (перед третьими лицами) право приобретения акций, размещаемых посредством открытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций.

В случае проведения закрытой подписки аналогичное право предоставляется лишь тем акционерам, которые голосовали против нее или не принимали участия в голосовании. Однако преимущественное право не распространяется на размещение акций, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом они имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа). В этом случае акционеры просто не нуждаются в указанном праве.

Заметим, что в отличие от коммент. п. Закон об акционерных обществах не требует включения положений о преимущественном праве приобретения дополнительных акций в устав общества и, кроме того, наделяет таким правом всех акционеров, а не только владельцев голосующих акций.